协议审查十大关键点
帮助当事人审查当事人拟与其她单位或个人签署各类协议,此乃律师常规业务。笔者结合近两年内起草、审查近千份协议经验,就协议审查业务,从准备工作、形式审查、实质内容审查及收尾工作四个阶段,总结了十大关键点,归纳以下,供各位同行参考借鉴。
重视准备工作:关键点一
律师在审查协议时,通常要进行三方面准备:
一为“沟通”。要审阅当事人提供背景材料,与具体经办人沟通,了解协议背景及签订目（关键关注协议签订目是否正当）,了解我方与协议相对方之间合作关系、此次合作内容及目前进展,进而充足获知我方当事人之需求,确定协议性质,并对协议中需要关键约定条款初步勾画、关键备注。
二为“找法”。查阅协议所涉事项全部相关法律法规、司法解释、部门规章、国际通例等,判定送审协议内容是否正当、合理、可行,应该怎样修改,需要寻求肯定或者否定法律依据。
三为“参考”。研阅相关协议范本,如相关国家协议示范文本、行业推荐示范协议文本、企业协议范本等,并决定是否参考。
重视形式审查工作:关键点二
律师在做好上述三方面准备工作后,对协议进行实质内容（即各项条款）审查前,还应进行形式审查,概括为“三看”:
一看:协议三部分是否齐全、是否前后矛盾。
协议本身可分为三部分:首部、正文及签署部分。首部指协议名称、编号、各方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等,部分协议会在首部设置“鉴于”条款;正文则指协议第一条至最终一条具体条款;签署部分指协议各方签字盖章及签署时间、地点。
在这一阶段常见错误关键有:当事人名称不一致、不完全、错误或矛盾;协议名称与实质内容不符（如名为加工协议,实为定作协议）;签署时间前后不一样;地址、法定代表人错误等。
二看:协议相对方主体是否适格,是否含有对应资质,相关文件是否相互矛盾。
协议主体是否适格直接影响到协议正当性。如建筑工程施工协议,假如施工方不含有对应资质,那么协议就归于无效。审查协议主体资格时应该注意:
1、协议相对方为规模比较大、分支机构或职能部门比较多企业时,应该注意企业法人分支机构和内部职能部门签约主体资格问题。企业法人分支机构假如含有营业执照就含有签约主体资格,但其是否独立负担民事责任就是诉讼中应该处理问题。企业职能部门则不含有这么资格。
2、要审查相对方营业执照,经过企业信用信息公告系统查询核实,以了解其主体正当性（是否正当注册、是否被吊销营业执照等）和经营范围;
3、对法律法规要求需要含有对应资质条件协议项目（如包含电信、医疗、建筑工程、通讯等业务）,要依据协议内容审查相对方资质现实状况,是否已取得相关资质及现在效力情况。
三看:签约人有没有签约权限,授权文书是否齐备。
很多情况下,协议并非由企业法定代表人直接签署,而是由授权代表加以签署,此时应该审查代理人资格和权限。要对相对方授权代表代理人身份、有没有代理权、代理权限范围、是否在授权期限内等等进行必需审查,不然可能会发生没有代理权或超越代理权而造成协议效力受到置疑。
完成上述两步准备工作后,接下来进入对协议内容实质审查阶段。对协议条款审查为协议审查关键所在,该部分关键归纳为以下五大关键点。
确保协议正当、有效:关键点三
协议是否成立取决于当事人是否就协议必需条款达成合意,而其是否生效取决于是否符正当律要求有效条件。律师在审查协议时,应该尤其注意《协议法》第三章相关协议效力要求以及部分尤其法对应要求。
《协议法》第三章针对协议生效估出了具体要求。《协议法》第44条要求了协议生效条件;第44条第二款要求了须经审批程序生效条件;第45条要求了附条件协议效力,第46条要求了对附期限协议效力,第47条要求了行为能力欠缺人所签协议效力,第48条要求了无权代理协议效力,第49条要求了表见代理协议效力,第50条要求了法定代表人越权协议效力,《协议法》第50条要求了无处分权人签订协议效力。上述要求在具体审查协议时,要具体情况具体分析,甄别确定协议效力。
协议有效性问题,实际上包含三个方面内容:一是协议主体是否适格,二是协议目是否正当,三是协议内容、协议形式及程序是否正当。相关主体与目,在关键点一、关键点二中都有具体叙述,此处不再赘述。律