刑法总则讲义;第一编刑法论
第一章刑法和刑法学的概念
第一节刑法的范畴
一、刑法的概念、渊源和分类
⒈刑法的概念:Criminallaw犯罪法、Penallaw刑罚法
学说:犯罪与刑罚说犯罪、刑事责任与刑罚说犯罪与刑事责任说
通说:规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律
讨论:治安管理处罚行为刑法调控对象
保安处分刑法调控手段
刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和;2.刑法的渊源:
刑法典
单行刑法一般渊源(普通渊源)
附属刑法
民族自治区刑法特别渊源
特别行政区刑法
3.刑法的分类
广义刑法与狭义刑法普通刑法与特别刑法
⑴形式分类形式刑法与实质刑法固有刑法与行政刑法
(2)性质分类权威刑法与自由刑法侵害刑法与意志刑法
行为刑法与行为人刑法国内刑法与国际刑法;二、刑法的制定、修改和发展
1.刑法的制定:
⑴制定根据:
A法律基础:宪法
宪政:民主、人权、平等
讨论:违宪审查
B实践根据:我国国情和抑制犯罪的实践经验
社会结构社会组织社会意识
⑵制定模式:
A立足本土
B创造移植
;2、刑法的修改:
(1)修改的技术:修订、修正、修改
(2)修改的启动:立法前瞻型司法演进型
3、刑法的发展:
⑴国际化趋势
打击腐败、国际犯罪
⑵人权化趋势
重刑主义保安处分;三、刑法的目的、性质和地位
⒈刑法的目的
⑴外国:
①法益保护说:刑法的目的是防止对合法权益的侵害,从客观上重
视行为所导致的法益侵害后果
②规范维护说:刑法的目的是对刑法规范的维护,从主观上重视行
为反映出的社会危险性,具体分为:
A.保障社会伦理说
B.保障规范同一说
整体目的——宪法目的
⑵我国①刑法目的:保护合法权益各章目的
各条目地
②刑法任务:保护政权和社会制度
(刑法第2条)保护公共财产和私人财产
保护人身权利和民主权利
维护社会和经济秩序;⒉刑法的性质:
讨论:
①规制内容的特定性②法益保护的广泛性
③制裁手段的严厉性④部门法律的补充性
⑤其他法律的保障性
⒊刑法的地位
刑事法——民事法实体法——程序法
基本法——根本法公法——私法
强行法——任意法司法法——行政法;四、刑法的价值、观念和机能
⒈刑法的价值
⑴秩序:外发秩序——强制内生秩序——诱导
⑵正义:①平等(立法——形式平等、司法——实质平等)
②公平(罪行均衡)
讨论:重刑化与轻刑化罪行均衡与刑法个别化
③正当:
A.正当理论:报应正当论预防正当论折衷一体论
B.正当内涵:目的正当内容适正
(3)自由;2.刑法的观念
⑴传统—国家主义、威权主义刑法观
①工具主义:刑法是镇压工具
②万能主义